Revelaciones sobre el cumplimiento en la era MiCA
A medida que los fondos del sistema financiero tradicional fluyen constantemente hacia el mercado de criptomonedas, cada vez más inversores comienzan a buscar servicios de gestión de inversiones en activos criptográficos que sean estables y confiables. Especialmente aquellos que ya están cansados de estar atentos a las tendencias del mercado todos los días y de probar diversas nuevas estrategias de inversión, anhelan planificar su cartera de activos criptográficos a través de un contexto de gestión de inversiones más tradicional.
La “Ley de Mercados de Criptoactivos” de la UE (Reglamento de Mercados en Criptoactivos, Reglamento (EU) 2023/1114, abreviado como MiCA) como el primer marco regulatorio unificado del mundo para los criptoactivos, no solo impone requisitos integrales a intercambios, proveedores de servicios de billetera, etc., sino que también incluye por primera vez en su sistema normativo negocios innovadores como la gestión de carteras, el comercio de copia y el staking.
Bajo el marco de MiCA, hasta ahora varias empresas de servicios de activos criptográficos han obtenido licencias regulatorias y han comenzado a ofrecer servicios de gestión de carteras a sus clientes. Hasta la fecha, hay 10 entidades autorizadas en la Unión Europea que ayudan a los clientes a gestionar sus inversiones en activos criptográficos, incluidas grandes plataformas como eToro y Kraken. eToro ofrece a los usuarios recomendaciones de asignación de activos a través de su función de carteras inteligentes (Smart Portfolios) y combina un modelo de trading social para implementar la replicación de estrategias, atrayendo a numerosos usuarios que buscan inversiones automatizadas y de bajo umbral. Por otro lado, Kraken ha ampliado sus servicios de staking sobre la base del comercio de activos criptográficos y está explorando un modelo de gestión de activos transfronteriza que cumpla con las normativas.
La promulgación de MiCA ha integrado por primera vez estos negocios innovadores en un marco regulatorio unificado. Este cambio no solo afecta al mercado europeo, sino que también proporciona un “indicador de cumplimiento” para las empresas de activos criptográficos a nivel global: en el futuro, todos los proveedores de servicios que involucren gestión de carteras, staking o transacciones de replicación, deberán responder de manera proactiva a los desafíos regulatorios. Para las plataformas de activos criptográficos, los gestores de fondos e incluso los inversores individuales, esto significa dos problemas reales:
1. ¿Cómo continuar innovando bajo el cumplimiento?
2. ¿Cómo enfrentar las diferencias regulatorias transfronterizas para garantizar la sostenibilidad de la expansión global del negocio?
Comercio de seguimiento y estrategias cuantitativas
MiCA establece definiciones y requisitos claros de cumplimiento para la gestión de carteras: cualquier CASP que ofrezca gestión de carteras de activos criptográficos debe realizar una evaluación de adecuación sobre la experiencia, conocimientos, objetivos de inversión y capacidad de asumir pérdidas del cliente antes de proporcionar servicios. Si el cliente no proporciona la información relevante, o si los resultados de la evaluación muestran que la inversión no es adecuada para el cliente, el proveedor de servicios no debe ofrecer gestión de carteras ni asesoramiento relacionado.
Al mismo tiempo, el CASP, al proporcionar asesoramiento de inversión, debe emitir un informe que incluya una evaluación de adecuación, explicando cómo los activos o servicios criptográficos recomendados se ajustan a las preferencias y objetivos del cliente; y al ofrecer gestión de cartera, el CASP también debe emitir informes periódicos a los clientes, resumiendo el rendimiento de la cartera y actualizando la evaluación de adecuación. Esta disposición eleva directamente el umbral de cumplimiento de la gestión de carteras y refuerza la protección del inversor.
En el ámbito de la inversión en activos criptográficos, el copy trading y las estrategias cuantitativas se han convertido gradualmente en formas comunes de gestión de cartera en los CASP con licencia MiCA. Estas dos estrategias mejoran la eficiencia de la inversión y los rendimientos potenciales a través de medios técnicos, atrayendo a una gran cantidad de inversores que buscan aprovechar las ventajas tecnológicas para aumentar el valor de sus activos.
El comercio por copia (Copy Trading), como su nombre indica, permite a los inversores seguir las estrategias de inversión de traders experimentados. La plataforma proporciona señales de trading transparentes y un historial de rendimiento, lo que permite a los usuarios elegir las estrategias de traders profesionales para replicarlas. Su característica principal es la conexión directa entre los inversores y los traders experimentados, permitiendo que los inversores copien automáticamente cada operación del trader a través de la plataforma, reduciendo así la barrera de entrada a la inversión. Este tipo de servicio es especialmente adecuado para inversores que carecen de conocimientos especializados pero desean compartir la experiencia de otros.
Las estrategias cuantitativas (Trading Algorítmico) utilizan modelos matemáticos y métodos estadísticos para el análisis de datos, y a través de algoritmos ejecutan automáticamente decisiones de trading. En el mercado de activos criptográficos, las estrategias cuantitativas a menudo combinan grandes datos, aprendizaje automático y tecnologías de inteligencia artificial, logrando operaciones de inversión de alta frecuencia y automatizadas. En comparación con el trading manual, las estrategias cuantitativas tienen una velocidad de ejecución rápida y una fuerte disciplina, lo que les permite reaccionar de manera “contraria a la naturaleza humana” en un entorno de mercado en constante cambio, reduciendo el sesgo del juicio humano, y por lo tanto se han convertido gradualmente en un tipo de producto importante que los CASP con licencia MiCA ofrecen a los inversores.
Es importante señalar que MiCA no exige explícitamente que los tipos de activos subyacentes en la gestión de carteras deban ser criptomonedas al contado o derivados. Aunque en la práctica, muchas plataformas pueden optar por criptomonedas al contado como activos subyacentes, especialmente debido a su transparencia y gestión del riesgo más sencilla, no hay una distinción clara en los requisitos regulatorios de MiCA sobre el uso de derivados (como futuros, opciones, etc.) como activos subyacentes. Cuando los activos subyacentes implican derivados criptográficos, puede surgir un problema de competencia entre la regulación criptográfica (como MiCA) y la regulación financiera tradicional (como MiFID).
MiCA establece los requisitos de Cumplimiento para la Gestión de Portafolios y, en ciertos aspectos, hace referencia a los estándares de MiFID, especialmente en lo que respecta a la evaluación de idoneidad y la protección del inversor. Sin embargo, el alcance regulatorio de MiFID no se limita explícitamente a los derivados en moneda fiduciaria; algunos derivados de criptomonedas también pueden cumplir con la definición de instrumentos financieros de MiFID, por lo que se deben cumplir simultáneamente los requisitos relevantes de MiCA y MiFID. Esta doble regulación puede presentar desafíos de Cumplimiento, especialmente en áreas como la evaluación de Cumplimiento de productos, los requisitos de capital y las normas de negociación de derivados, donde puede haber superposición o diferencias.
A pesar de que ambos presentan diferencias en la forma de alcanzar los objetivos de inversión, enfrentan desafíos y oportunidades en términos de Cumplimiento. A continuación, se explorarán los requisitos regulatorios para el trading de seguimiento y las estrategias cuantitativas tomando como ejemplo dos jurisdicciones que cumplen estrictamente con las normativas.
1. Unión Europea (MiCA)
En la UE, MiCA impone requisitos detallados a los CASP como un marco regulatorio unificado, con un enfoque especial en la protección de los inversores. Para los proveedores de servicios de Gestión de Carteras, los requisitos clave incluyen:
- Obligación de evaluación de idoneidad: antes de proporcionar asesoramiento o gestión de carteras, se debe realizar una evaluación de idoneidad para cada cliente, abarcando conocimientos y experiencia, objetivos de inversión/tolerancia al riesgo, situación financiera y comprensión básica de los riesgos de los activos criptográficos; solo se puede iniciar la gestión de carteras si el cliente es “idóneo”. Si el cliente no proporciona información o la evaluación no es idónea, no se debe iniciar la gestión de carteras. Además, se debe solicitar una reevaluación al menos cada dos años.
- Obligación de informes periódicos: emitir un informe de gestión de cartera a los clientes al menos una vez por trimestre (en formato electrónico; los clientes que dispongan de un “sistema en línea” y hayan tenido registros de acceso en la temporada pueden cumplir mediante el mecanismo de “disponibilidad continua en línea + recordatorio”), el contenido debe revisar las actividades y el rendimiento de la cartera de manera “justa y equilibrada”, y actualizar la información de adecuación.
- Obligación de divulgación transparente de costos y tarifas: Evaluar el “costo y complejidad de productos equivalentes” dentro del marco de adaptabilidad y proporcionar una divulgación clara de todos los costos involucrados y los intereses de terceros.
- Equidad del mercado: MiCA exige que las plataformas no utilicen algoritmos o mecanismos de copia para manipular los precios del mercado, y deben mantener la equidad y la transparencia.
2. Estados Unidos (SEC y CFTC)
En Estados Unidos, la regulación del comercio de seguimiento y las estrategias cuantitativas son compartidas por la SEC y la CFTC, principalmente en lo siguiente:
- Registro y Cumplimiento: Estrategias de seguimiento/modelo o impulsadas por modelos, que constituyen proporcionar a los clientes recomendaciones sobre valores o discreción del cliente, generalmente caen bajo la categoría de asesores de inversión según la Ley de Asesores de Inversión (Investment Advisers Act de 1940), y requieren cumplir con obligaciones de registro, deberes fiduciarios, divulgación y otras obligaciones de Cumplimiento. El comercio cuantitativo/algotrading relacionado con derivados de productos básicos está sujeto al marco regulatorio de la CEA y la CFTC, y si se activa la identidad de CTA/CTP/FCM depende de los negocios específicos.
- Divulgación de riesgos y adecuación: La SEC enfatiza la divulgación suficiente y no engañosa sobre los “asesores de inversión algorítmicos/robot” (suposiciones del modelo, datos y limitaciones, pruebas retrospectivas y presentación de desempeño, riesgos de desviación de los objetivos del cliente, etc.) y el cumplimiento de las obligaciones fiduciarias, y se considera un enfoque clave durante las inspecciones.
- Contra la manipulación del mercado: tanto la SEC como la CFTC prohíben el uso de operaciones de copia o algoritmos para manipular el mercado o realizar operaciones con información privilegiada. La CFTC prohíbe la manipulación y dispositivos fraudulentos bajo CEA §6©(1) y 17 CFR 180.1/180.2; por su parte, la SEC ha propuesto el marco contra la manipulación / contra el uso de información privilegiada según el Exchange Act §10(b)/Regla 10b-5, §9(a)(2).
Riesgos legales en la innovación tecnológica
A medida que el mercado de activos criptográficos continúa madurando, el staking (préstamo) se ha convertido en uno de los servicios centrales ofrecidos por las plataformas de activos criptográficos de primera línea, como un componente importante del mecanismo de validación de la red blockchain. Esencialmente, el staking implica que los poseedores de criptomonedas bloqueen sus activos en la blockchain para apoyar la operación de la red y, a través de este proceso, obtengan recompensas.
Muchas plataformas de servicios de activos criptográficos de renombre, como Kraken, Binance y Coinbase, ofrecen servicios de staking, permitiendo a los usuarios depositar activos criptográficos en la red para obtener recompensas por staking. El staking presenta características financieras significativas, por lo que se ha convertido en un importante punto de atención en la construcción de cumplimiento en diversas jurisdicciones. Por ejemplo, después de que Kraken fue ordenado por la SEC de EE. UU. a detener los servicios de staking en 2023, realizó una gran reestructuración en su negocio de staking, aumentando los procesos de autorización de usuarios, custodiando de forma independiente los activos de los usuarios y estandarizando la forma de divulgación de recompensas, para garantizar que sus servicios de staking cumplan con los requisitos regulatorios. En diferentes jurisdicciones, el estatus regulatorio del staking varía considerablemente:
1. Diferencias en el reconocimiento legal de la garantía
Las diferencias en la identificación de las operaciones de staking entre diferentes jurisdicciones son enormes:
- Unión Europea: MiCA clasifica los servicios de staking como servicios auxiliares de custodia. Los proveedores de servicios de staking de activos criptográficos deben obtener autorización para ofrecer servicios de custodia y gestión de activos criptográficos en nombre de los clientes, y son responsables de las pérdidas de activos criptográficos que surjan de la prestación de servicios de staking a los clientes o de la actividad de staking en sí.
- Estados Unidos: La SEC evalúa los negocios de staking caso por caso según el estándar del Howey Test. Se enfoca en si los negocios de staking implican factores como la agrupación por intermediarios, promesas de rendimiento, expectativas de contraprestación, y tiende a considerar el staking como un “contrato de inversión”, por lo que exige el registro de los servicios relacionados.
- Singapur: La provisión de servicios de staking al público generalmente cae bajo el marco de proveedores de servicios de DPT (tokens de pago digital) (PSA/FSMA). Independientemente de si los clientes están en el extranjero o no, los proveedores de servicios deben estar licenciados y cumplir con estrictos requisitos de AML/CFT, custodia de activos de clientes y divulgación. No hay período de transición, los que no estén licenciados deben cesar operaciones.
- Hong Kong: se ha aclarado que los servicios de staking se incluirán en el sistema de regulación. Se permite que las plataformas de negociación de activos virtuales autorizadas (VATP) ofrezcan servicios de staking a los clientes con aprobación previa, pero deben cumplir con un conjunto completo de términos y condiciones (Staking T&Cs), que abarca custodia y control, autorización y divulgación del cliente, requisitos de gestión de riesgos y operativos, entre otros.
Esta diferencia lleva a que los negocios de staking transfronterizo deban seguir en su diseño “el estándar más estricto primero”, de lo contrario, podrían ser considerados como incumplimiento en algunos países.
2. Elementos clave del cumplimiento de la apuesta
Para reducir el riesgo de Cumplimiento, la plataforma de staking debe centrarse en los siguientes tres aspectos:
- Custodia independiente de activos de clientes: Previene que la plataforma confunda los activos de garantía de los clientes con sus propios fondos; en caso de quiebra o liquidación, asegura que los activos de los clientes puedan ser devueltos en su totalidad.
- Mecanismo de distribución de recompensas transparente: divulgar el método de cálculo de recompensas, la frecuencia de distribución, las fluctuaciones potenciales de ingresos y establecer un registro de datos verificable en la cadena.
- Advertencia de riesgos y educación del usuario: Aclarar los riesgos que pueden surgir durante el proceso de staking, como ataques a la red, fallos en los contratos y cambios en las políticas, y proporcionar cuestionarios de riesgo y materiales educativos para los usuarios minoristas.
Sin embargo, es precisamente debido a la estricta actitud de los reguladores hacia los servicios de staking que las plataformas de activos criptográficos autorizadas son generalmente cautelosas al ofrecer estos servicios. Muchas plataformas optan por evitar o limitar estrictamente el alcance de los servicios de staking para cumplir con los requisitos de cumplimiento de diferentes mercados.
Lecciones del caso: Reestructuración del staking de Kraken
Kraken, tras enfrentar la aplicación de la SEC en 2023, realizó ajustes en su negocio de staking: añadió un proceso de autorización de usuarios para asegurar que los usuarios comprendan las reglas de staking; transfirió los activos en staking a una cuenta fiduciaria independiente; estandarizó la divulgación de recompensas y proporcionó un modelo de cálculo de ganancias en tiempo real. En enero de 2025, Kraken anunció que relanzaría su negocio de staking en 37 estados y 2 territorios de EE. UU. Este caso demuestra que el Cumplimiento del staking no es solo un registro, sino que implica una reestructuración del modelo de negocio, una actualización del sistema de gestión de riesgos y una comunicación continua con los reguladores.
La idea central del camino de cumplimiento
Ante un entorno regulatorio global en constante cambio, las empresas de activos criptográficos deben encontrar un equilibrio entre los diferentes mercados al establecer un camino de Cumplimiento. Los siguientes tres principios ayudan a las empresas a encontrar la dirección correcta en un complejo sistema de cumplimiento.
1. Jurisdicción judicial más estricta primero: comenzando con Estados Unidos y la Unión Europea
Las empresas deben referirse primero a los estándares regulatorios más estrictos del mundo, como los requisitos regulatorios de Estados Unidos y la Unión Europea. Este aspecto se destaca especialmente en la estrategia de Kraken. Kraken, como un intercambio de activos digitales de renombre mundial, ha adoptado medidas de cumplimiento basadas en los requisitos regulatorios de la Unión Europea y Estados Unidos, expandiéndose gradualmente al ingresar a otros mercados. Esto no solo ha ayudado a Kraken a evitar los riesgos legales potenciales derivados de la “arbitraje regulatorio”, sino que también asegura operaciones legales en múltiples mercados.
A través de estrictas medidas de Cumplimiento, Kraken puede ofrecer a los inversores un entorno de negociación transparente y seguro, al mismo tiempo que evita los riesgos de sanciones regulatorias o prohibiciones en el mercado que enfrentan otras plataformas por ignorar los requisitos regulatorios (como Binance). Esta estrategia permite a Kraken operar sin problemas en múltiples jurisdicciones y ampliar gradualmente su cuota de mercado global.
2. Arquitectura de Cumplimiento Modular: Diseño de Medidas de Cumplimiento por Negocio
La modularización del manejo de los negocios de las empresas de activos criptográficos es un método importante para abordar los complejos requisitos de cumplimiento. Por ejemplo, Kraken divide sus negocios de staking, trading y préstamos, diseñando medidas de cumplimiento independientes para cada uno. Por ejemplo, al ofrecer servicios de staking, Kraken ha establecido mecanismos de divulgación de tasas de interés y advertencias de riesgos que cumplen con las regulaciones de la UE y EE. UU., asegurando que los clientes comprendan los riesgos relevantes mientras disfrutan de los rendimientos.
Además, plataformas como OKX también descomponen los requisitos de cumplimiento de cada línea de negocio de manera similar, garantizando que cada módulo tenga un marco regulatorio independiente. A través de esta práctica, las empresas de activos digitales no solo pueden mejorar la eficiencia del cumplimiento, sino que también pueden responder de manera flexible en un entorno regulatorio complejo.
3. Cumplimiento continuo y ajustes dinámicos: actualización en tiempo real del manual de cumplimiento
La gestión de cumplimiento no es un esfuerzo único; con los cambios en el entorno regulatorio global, las empresas necesitan actualizar regularmente sus manuales de cumplimiento para asegurar que todas las operaciones cumplan con las regulaciones más recientes. Las prácticas de Kraken en este aspecto son dignas de emulación, ya que la plataforma establece comités de cumplimiento que revisan periódicamente las regulaciones globales, asegurando que cada aspecto de las operaciones de la empresa esté en consonancia con las regulaciones locales.
En comparación, casos como el de FTX nos recuerdan que la falta de actualizaciones dinámicas de cumplimiento dejará a las empresas desprevenidas ante cambios regulatorios, lo que conllevará graves consecuencias legales y financieras.
¿Cómo abrir el camino hacia el Cumplimiento?
Con la gradual entrada de fondos financieros tradicionales en el mercado de criptomonedas, muchos inversores comienzan a no conformarse solo con seguir las tendencias del mercado, sino que buscan formas de inversión más estables y seguras. Especialmente en el contexto de un endurecimiento gradual de la regulación, el Cumplimiento se vuelve aún más importante. Las empresas que desean establecerse en este mercado emergente deben, en primer lugar, asegurarse de cumplir con los requisitos legales de su región y seleccionar un modelo de gestión de inversiones adecuado basado en esos requisitos.
Para las empresas, la clave a continuación es encontrar proveedores de servicios y socios adecuados, asegurando el Cumplimiento mientras se maximiza el retorno de la inversión. Si tu empresa está interesada en ingresar al campo de los activos criptográficos, comprender los diferentes marcos regulatorios y los requisitos de Cumplimiento ayudará a lograr un desarrollo sostenible en un entorno de mercado complejo.
